Как профинансировать компанию и получить или увеличить в ней долю

Схема перевода суммы займа в долю в уставном капитале ООО

Теперь у компаний больше возможности получить деньги в долг. Вступили в силу правила для договора конвертируемого займа. По 354 ФЗ компания получает заем, а заимодавец — право требовать либо сумму с процентами, либо превратить заем в доли или акции компании. Причем выдать заем вправе как участник компании, так и третье лицо.

Подготовить заявление заимодавца с условиями конвертируемого займа

Чтобы заключить договор конвертируемого займа, понадобится заявление от будущего заимодавца. Он должен попросить внести дополнительный вклад, если уже входит в состав участников, либо принять его в общество и внести вклад.

Форма такого заявления свободная, законом не установлена, но важно, чтобы заимодавец включил существенные условия договора конвертируемого займа и его последующей конвертации.

Так, нужно указать максимальные размеры вносимого вклада, а также доли, которую участник общества или третье лицо хотели бы иметь в уставном капитале после того, как его увеличат.

В заявление нужно добавить сведения о том, что в счет внесения вклада стороны зачтут денежные требования заимодавца к обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа.

Созвать общее собрание и одобрить решение заключить договор

Заявление заимодавца рассмотрит общее собрание участников общества, которое планирует стать заемщиком.

Решение заключить договор конвертируемого займа участники должны принять единогласно. В решении нужно указать стороны договора и его существенные условия, а также отразить все вопросы, которые указал заимодавец в заявлении.

Решение собрания, которым одобрили конвертируемый заем, необходимо нотариально удостоверить. Нотариус подтвердит факт принятия решения о согласии на заем, а также состав участников, которые присутствовали на собрании. Это требование законодателя императивно и изменить его уставом невозможно.

По существу решение об одобрении договора конвертируемого займа — это решение увеличить уставный капитал за счет вклада третьего лица либо одного из участников, если инвестор уже входит в их число. Просто участники откладывают такое увеличение во времени или ставят под условие.

Если после того как общество получит конвертируемый заем, заимодавец захочет уступить свои права третьему лицу, такую уступку также необходимо будет предварительно одобрить на общем собрании участников.

В решении нужно будет указать нового заимодавца и еще раз обратиться к нотариусу. Это правило применимо только к тем договорам конвертируемого займа, которые компании заключили по новым нормам закона. Уступка по более ранним договорам может проходить в старой форме, но при этом и не удастся рассчитывать на установленную в законе процедуру конвертации.

Включить в договор два новых существенных условия

После того как участники дадут предварительное согласие, стороны заключают договор конвертируемого займа. По сравнению с обычным договором займа нужно добавить еще два дополнительных существенных условия.

• Первое — срок или обстоятельства, при наступлении которых заимодавец вправе потребовать увеличить уставный капитал. Конвертация может быть безусловной и зависеть исключительно от воли инвестора, но нередко ее ставят под условие.

  В качестве таких условий можно выбрать, к примеру, достижение компанией определенных финансовых показателей, появление рабочей версии продукта или нового раунда инвестиций и иные показатели.

• Второе существенное условие — номинальная стоимость будущей доли заимодавца. Вместо точного размера номинальной стоимости можно установить порядок, как ее определять. Если заимодавец уже участник общества, необходимо указать, как увеличится номинальная стоимость его доли.

Удостоверить договор у нотариуса

Договор конвертируемого займа в отношении долей в ООО необходимо нотариально удостоверить. Иначе он будет ничтожным.

Нотариус заодно проверит, согласовало ли заем общее собрание. На практике обычно участники встречаются у нотариуса, проводят общее собрание, получают нотариальное свидетельство об удостоверении принятия решения и сразу же заключают и удостоверяют договор конвертируемого займа.

Сведения о конвертируемом займе придется внести в ЕГРЮЛ. После удостоверения сделки нотариус в течение двух дней подаст в налоговую заявление о внесении в ЕГРЮЛ сведений о договоре конвертируемого займа, в том числе о заимодавце и размере доли, которую он может получить.

Эта норма императивна. Она защищает интересы инвестора, поскольку информация о конвертируемом займе и его основных условиях становится публичной.

В этом заключается преимущество договора конвертируемого займа перед опционом, сведения о котором не вносят в ЕГРЮЛ.

Новые правила о конвертируемом займе не имеют обратной силы. К договорам, которые заключали по старым правилам, можно применять диспозитивные нормы

Конвертировать сумму займа в доли в уставном капитале ООО

Конвертация не произойдет автоматически. Когда наступит срок или обстоятельства, которые делают ее возможной, заимодавцу придется принимать решение.

У него есть всего три месяца, чтобы обратиться к нотариусу с требованием об увеличении уставного капитала. По истечении срока конвертация невозможна, заимодавец сможет потребовать только возвратить заем.

Требование, которое заимодавец предъявляет нотариусу, должно отражать существенные условия договора конвертируемого займа. Стоимость нотариального действия составит 10 тыс. руб. Такой тариф предусмотрели специально для конвертируемого займа. Нотариусу понадобится само заявление, договор и платежное поручение, которое подтвердит выдачу займа.

В течение дня после того, как заимодавец подал заявление, нотариус уведомляет заемщика о требовании. Если тот в течение 14 дней не возразит, нотариус направляет в налоговую заявление об увеличении уставного капитала. Если же компания направит возражения, нотариус должен отказаться совершать нотариальное действие.

В этом случае заимодавцу придется обращаться в суд. Компании необязательно возражать по существу: нотариус не оценивает аргументы.

Сам факт возражений не позволяет совершить нотариальное действие. Не позднее двух рабочих дней после получения возражений нотариус уведомит о них заимодавца.

Невозможность автоматизма конвертации займа — еще одно серьезное отличие этого инструмента инвестиций от опциона. Когда нотариус удостоверяет акцепт опциона, он проверяет, что условия наступили, и направляет сведения в налоговую для перехода права на долю. Мнение оферента не влияет на регистрацию изменений.

В случае же конвертируемого займа заемщик может немотивированно заблокировать конвертацию.

Статья подготовлена с использованием материалов журнала «Корпоративный юрист»